Definição fiduciária

Índice

• O que é um fiduciário?
• Noções básicas sobre deveres fiduciários
• Agente Fiduciário / Beneficiário
• Membro do Conselho / Acionista
• Fiduciário como Executor / Legado
• Guardião / Divisão Fiduciária
• Advogado / Cliente Fiduciário
• Principal / Agente Fiduciário
• Fiduciário de Investimento
• Adequação x padrão fiduciário
• A regra de adequação
• A regra fiduciária de vida curta
• Risco fiduciário
• Seguro Fiduciário
• Diretrizes Fiduciárias de Investimento
• Regulamentos Fiduciários Atuais

O que é um fiduciário?

Um fiduciário é uma pessoa ou organização que atua em nome de outra pessoa ou pessoas para gerenciar ativos. Essencialmente, um fiduciário deve a essa outra entidade os deveres de boa fé e confiança. O dever legal mais alto de uma parte para outra, sendo um fiduciário, exige ser obrigado eticamente a agir no melhor interesse da outra.

Um fiduciário pode ser responsável pelo bem-estar geral, mas muitas vezes a tarefa envolve finanças - gerenciar os ativos de outra pessoa ou de um grupo de pessoas, por exemplo. Gestores financeiros, consultores financeiros, banqueiros, contadores, executores, membros do conselho e diretores corporativos têm responsabilidade fiduciária.

Como a regra fiduciária pode impactar você

Noções básicas sobre deveres fiduciários

As responsabilidades ou deveres de um fiduciário são éticos e legais. Quando uma parte aceita conscientemente o dever fiduciário em nome de outra parte, é obrigada a agir no melhor interesse do principal, a parte cujos bens estão administrando. É o que é conhecido como "padrão de cuidado com pessoa prudente", um padrão que originalmente deriva de uma decisão da corte de 1830.

Essa formulação da regra da pessoa prudente exigia que uma pessoa agindo como fiduciária fosse obrigada a agir primeiro e principalmente com as necessidades dos beneficiários em mente. Deve-se tomar cuidado rigoroso para garantir que não ocorra conflito de interesses entre o fiduciário e seu principal.

Espera-se que o fiduciário gerencie os ativos para o benefício da outra pessoa, e não para seu próprio lucro, e não pode se beneficiar pessoalmente do gerenciamento dos ativos.

Na maioria dos casos, nenhum lucro deve ser obtido com o relacionamento, a menos que seja concedido consentimento explícito no momento em que o relacionamento começa. Por exemplo, no Reino Unido, os fiduciários não podem lucrar com sua posição, de acordo com uma decisão da Suprema Corte inglesa, Keech vs. Sandford (1726). Se o diretor fornecer consentimento, o fiduciário poderá manter qualquer benefício que tenha recebido; esses benefícios podem ser monetários ou definidos de maneira mais ampla como uma "oportunidade".

Os deveres fiduciários aparecem em uma ampla variedade de relacionamentos comerciais comuns, incluindo:

• Agente fiduciário e beneficiário (o tipo mais comum) Conselheiros e acionistas corporativosExecutores e legadosGuardiões e enfermariasPromotores e subscritores de açõesServidores e clientesEmpresas e investidores de investimento

Agente Fiduciário / Beneficiário

Os arranjos imobiliários e as relações de confiança implementadas envolvem um administrador e um beneficiário. Um indivíduo nomeado como administrador fiduciário ou imobiliário é o fiduciário e o beneficiário é o principal. Sob uma obrigação de trustee / beneficiário, o fiduciário possui propriedade legal da propriedade ou ativos e detém o poder necessário para lidar com ativos mantidos em nome do trust.

No entanto, o agente fiduciário deve tomar decisões que sejam do melhor interesse do beneficiário, pois este detém título eqüitativo da propriedade. O relacionamento do administrador / beneficiário é um aspecto importante do planejamento abrangente do patrimônio, e deve-se tomar cuidado especial para determinar quem é designado como administrador.

Os políticos costumam criar relações de confiança cegas para evitar escândalos de conflito de interesses. Confiança cega é um relacionamento no qual um administrador é responsável pelo investimento do corpus (ativos) de um beneficiário sem que o beneficiário saiba como o corpus está sendo investido. Mesmo que o beneficiário não tenha conhecimento, o agente fiduciário tem o dever fiduciário de investir o corpus de acordo com o padrão de conduta da pessoa prudente.

Principais Takeaways

• Um fiduciário age em nome de outra pessoa, ou pessoas, para gerenciar ativos. Os deveres fiduciários aparecem em uma variedade de relações comerciais, incluindo um administrador e um beneficiário, membros do conselho corporativo e acionistas e executores e legatários. Um fiduciário de investimento é qualquer pessoa com responsabilidade legal por gerenciar o dinheiro de outra pessoa, como um membro do comitê de investimento de uma instituição de caridade. Os consultores de investimento registrados têm um dever fiduciário com os clientes; Os corretores apenas precisam atender ao padrão de adequação menos rigoroso, o que não exige que os interesses do cliente estejam à frente dos seus.

Membro do Conselho / Acionista

Um dever fiduciário semelhante pode ser exercido pelos diretores corporativos, pois podem ser considerados curadores dos acionistas, se estiverem no conselho de uma corporação, ou curadores dos depositantes, se servirem como diretores de um banco. Deveres específicos incluem:

O dever de cuidar

Isso se aplica à maneira como o conselho toma decisões que afetam o futuro dos negócios. O conselho tem o dever de investigar completamente todas as decisões possíveis e como elas podem impactar os negócios; Se o conselho está votando para eleger um novo CEO, por exemplo, a decisão não deve ser tomada com base apenas no conhecimento ou na opinião do conselho de um possível candidato; é responsabilidade do conselho investigar todos os candidatos viáveis ​​para garantir que a melhor pessoa para o trabalho seja escolhida.

O Dever de Agir de Boa Fé

Mesmo depois de investigar razoavelmente todas as opções à sua frente, o conselho tem a responsabilidade de escolher a opção que acredita melhor servir aos interesses dos negócios e de seus acionistas.

O Dever de Lealdade

Isso significa que o conselho não deve colocar outras causas, interesses ou afiliações acima de sua lealdade à empresa e aos investidores da empresa. Os membros do conselho devem abster-se de negociações pessoais ou profissionais que possam colocar seus próprios interesses ou os interesses de outra pessoa ou empresa acima do interesse da empresa.

Se for constatado que um membro de um conselho de administração viola seu dever fiduciário, ele pode ser responsabilizado judicialmente pela própria empresa ou por seus acionistas.

Fiduciário como Executor / Legado

As atividades fiduciárias também podem se aplicar a transações específicas ou únicas. Por exemplo, uma ação fiduciária é usada para transferir direitos de propriedade em uma venda quando um fiduciário deve atuar como executor da venda em nome do proprietário da propriedade. Uma ação fiduciária é útil quando um proprietário deseja vender, mas é incapaz de lidar com seus assuntos devido a doença, incompetência ou outras circunstâncias e precisa de alguém para agir em seu lugar.

É exigido por lei que um fiduciário divulgue ao potencial comprador a verdadeira condição do imóvel que está sendo vendido e não pode receber nenhum benefício financeiro da venda. Uma ação fiduciária também é útil quando o proprietário da propriedade é falecido e sua propriedade faz parte de uma propriedade que precisa de supervisão ou gerenciamento.

Guardião / Divisão Fiduciária

Sob uma relação de guardião / ala, a guarda legal de um menor é transferida para um adulto designado. Como fiduciário, o tutor é encarregado de garantir que a criança menor ou a ala tenha os cuidados adequados, o que pode incluir decidir onde o menor frequenta a escola, se o menor tem assistência médica adequada, se é disciplinado de maneira razoável e se seus cuidados diários o bem-estar permanece intacto.

Um tutor é nomeado pelo tribunal estadual quando o guardião natural de uma criança menor não consegue mais cuidar dela. Na maioria dos estados, um relacionamento guardião / ala permanece intacto até que o filho menor atinja a maioridade.

Advogado / Cliente Fiduciário

O relacionamento fiduciário advogado / cliente é sem dúvida um dos mais rigorosos. A Suprema Corte dos EUA declara que o mais alto nível de confiança deve existir entre um advogado e um cliente - e que um advogado, como fiduciário, deve agir com total justiça, lealdade e fidelidade em cada representação e tratamento de clientes.

Os advogados são responsabilizados por violações de seus deveres fiduciários pelo cliente e são responsáveis ​​perante o tribunal em que esse cliente é representado quando ocorre uma violação.

Principal / Agente Fiduciário

Um exemplo mais genérico de dever fiduciário está no relacionamento principal / agente. Qualquer pessoa, empresa, parceria ou agência governamental pode agir como principal ou agente, desde que a pessoa ou empresa tenha capacidade legal para fazê-lo. Sob uma obrigação de principal / agente, um agente é legalmente designado para agir em nome do principal sem conflito de interesses.

Um exemplo comum de um relacionamento principal / agente que implica dever fiduciário é um grupo de acionistas como diretores que elegem administradores ou executivos de classe C para atuarem como agentes. Da mesma forma, os investidores agem como diretores na seleção de gestores de fundos de investimento como agentes para gerenciar ativos.

Fiduciário de Investimento

Embora possa parecer que um fiduciário de investimento seria um profissional financeiro (gerente de dinheiro, banqueiro etc.), um fiduciário de investimento é qualquer pessoa que tenha a responsabilidade legal de gerenciar o dinheiro de outra pessoa. Isso significa que, se você se ofereceu para participar do comitê de investimentos da diretoria de sua instituição de caridade local ou de outra organização, você tem uma responsabilidade fiduciária. Você foi colocado em uma posição de confiança, e pode haver consequências para a traição dessa confiança.

Além disso, a contratação de um especialista financeiro ou de investimento não isenta os membros do comitê de todas as suas funções. Eles ainda têm a obrigação de selecionar e monitorar com prudência as atividades do especialista.

Adequação x padrão fiduciário

Se o seu consultor de investimentos for um consultor de investimentos registrado, ele compartilhará a responsabilidade fiduciária com o comitê de investimentos. Por outro lado, um corretor, que trabalha para um corretor, não pode. Algumas corretoras não querem ou permitem que seus corretores sejam fiduciários.

Os consultores de investimentos, que geralmente são baseados em honorários, estão vinculados a um padrão fiduciário que foi estabelecido como parte da Lei de Consultores de Investimentos de 1940. Eles podem ser regulados pela SEC ou pelos reguladores estaduais de valores mobiliários. O ato é bastante específico ao definir o que significa um fiduciário e estipula um dever de lealdade e cuidado, o que significa que o consultor deve colocar os interesses de seus clientes acima dos seus.

Por exemplo, o consultor não pode comprar valores mobiliários por sua conta antes de comprá-los para um cliente e é proibido fazer negócios que possam resultar em comissões mais altas para o consultor ou sua empresa de investimento.

Isso também significa que o consultor deve fazer o possível para garantir que o aconselhamento sobre investimentos seja feito usando informações precisas e completas - basicamente, que a análise seja completa e tão precisa quanto possível. Evitar conflitos de interesse é importante ao agir como fiduciário, e isso significa que um consultor deve divulgar quaisquer conflitos em potencial para colocar os interesses do cliente à frente dos do consultor.

Além disso, o consultor precisa colocar as negociações sob um padrão de "melhor execução", o que significa que eles devem se esforçar para negociar títulos com a melhor combinação de baixo custo e execução eficiente.

A regra de adequação

Os corretores, que geralmente são remunerados por comissão, geralmente só precisam cumprir uma obrigação de adequação. Isso é definido como fazer recomendações consistentes com as necessidades e preferências do cliente subjacente. Os corretores são regulamentados pela FINRA (Financial Industry Regulatory Authority) sob padrões que exigem que eles façam recomendações adequadas a seus clientes.

Em vez de ter que colocar seus interesses abaixo dos interesses do cliente, o padrão de adequação apenas detalha que o corretor deve acreditar razoavelmente que quaisquer recomendações feitas são adequadas para o cliente, em termos de necessidades financeiras, objetivos e circunstâncias únicas do cliente.. Uma distinção importante em termos de lealdade também é importante: O dever principal de um corretor é com seu empregador, o corretor-revendedor para quem eles trabalham, não com seus clientes.

Outras descrições de adequação incluem garantir que os custos de transação não sejam excessivos e que suas recomendações não sejam inadequadas para o cliente. Exemplos que podem violar a adequação incluem negociação excessiva, agitação da conta simplesmente para gerar mais comissões e troca frequente de ativos da conta para gerar receita de transação para o corretor.

Além disso, a necessidade de divulgar possíveis conflitos de interesse não é um requisito tão estrito para os corretores; um investimento só precisa ser adequado, não necessariamente precisa ser consistente com os objetivos e o perfil do investidor individual.

Um corretor-corretor segue o padrão de adequação: As opções de investimento devem ser adequadas para o cliente, mas ainda podem ser mais benéficas para o corretor do que a melhor opção; a principal responsabilidade do corretor é com a empresa, não com o cliente.

O padrão de adequação pode acabar causando conflitos entre um corretor e um cliente. O conflito mais óbvio tem a ver com compensação. Sob um padrão fiduciário, um consultor de investimentos seria estritamente proibido de comprar um fundo mútuo ou outro investimento para um cliente, porque isso proporcionaria ao corretor uma taxa ou comissão mais alta do que uma opção que custaria menos ao cliente - ou renderia mais ao cliente.

Sob o requisito de adequação, desde que o investimento seja adequado para o cliente, ele poderá ser adquirido. Isso também pode incentivar os corretores a vender seus próprios produtos antes de competir por produtos que podem custar menos.

A regra fiduciária de vida curta

Embora o termo "adequação" fosse o padrão para contas transacionais ou de corretagem, o Departamento de Regra Fiduciária do Trabalho, propôs que as coisas fossem mais complicadas para os corretores. Qualquer pessoa com dinheiro de aposentadoria sob administração, que fizesse recomendações ou solicitações para um IRA ou outras contas de aposentadoria com vantagem fiscal, seria considerada um fiduciário necessário para aderir a esse padrão, em vez do padrão de adequação que estava em vigor.

A regra fiduciária teve uma implementação longa - e finalmente malsucedida -. Originalmente proposto em 2010, estava programado para entrar em vigor entre 10 de abril de 2017 e 1º de janeiro de 2018. Depois que o presidente Trump assumiu o cargo, foi adiado para 9 de junho de 2017, incluindo um período de transição para certas isenções que se estendem até 1º de janeiro, 2018.

Posteriormente, a implementação de todos os elementos da regra foi adiada para 1º de julho de 2019. Antes que isso acontecesse, a regra foi desocupada após uma decisão de junho de 2018 pela Quinta Corte do Circuito dos EUA.

Risco fiduciário

A possibilidade de um agente fiduciário / agente que não está desempenhando de maneira ideal no melhor interesse do beneficiário é denominada "risco fiduciário". Isso não significa necessariamente que o agente fiduciário esteja usando os recursos do beneficiário para seu próprio benefício; esse pode ser o risco de o agente fiduciário não alcançar o melhor valor para o beneficiário.

Por exemplo, uma situação em que um gestor de fundos (agente) está fazendo mais negociações do que o necessário para a carteira de um cliente é uma fonte de risco fiduciário porque o gestor de fundos está lentamente corroendo os ganhos do cliente, incorrendo em custos de transação mais altos do que o necessário.

Por outro lado, uma situação em que um indivíduo ou entidade legalmente nomeado para administrar os ativos de outra parte usa seu poder de maneira antiética ou ilegal para se beneficiar financeiramente ou servir ao interesse próprio de alguma outra maneira, é chamado de "abuso fiduciário". ou "fraude fiduciária".

Seguro Fiduciário

Uma empresa pode garantir aos indivíduos que atuam como fiduciários de um plano de aposentadoria qualificado, como diretores, executivos, funcionários e outros administradores da empresa. O seguro de responsabilidade fiduciária destina-se a preencher as lacunas existentes na cobertura tradicional oferecida por meio de responsabilidade por benefícios a empregados ou apólices de diretores e executivos. Ele fornece proteção financeira quando surge a necessidade de litígios - devido a cenários como supostos fundos ou investimentos em má administração, erros administrativos ou atrasos nas transferências ou distribuições, alteração ou redução de benefícios ou aconselhamento incorreto em torno da alocação de investimentos no plano.

Diretrizes Fiduciárias de Investimento

Em resposta à necessidade de orientação para fiduciários de investimento, a Fundação para Estudos Fiduciários sem fins lucrativos foi estabelecida para definir as seguintes práticas prudentes de investimento:

Etapa 1: Organizar

O processo começa com os fiduciários se educando nas leis e regras que serão aplicadas às suas situações. Depois que os fiduciários identificam suas regras de governo, eles precisam definir os papéis e responsabilidades de todas as partes envolvidas no processo. Se os provedores de serviços de investimento forem utilizados, todos os contratos de serviços deverão ser feitos por escrito.

Etapa 2: Formalizar

A formalização do processo de investimento começa com a criação das metas e objetivos do programa de investimentos. Os fiduciários devem identificar fatores como horizonte de investimento, um nível aceitável de risco e retorno esperado. Ao identificar esses fatores, os fiduciários criam uma estrutura para avaliar as opções de investimento.

Os fiduciários precisam então selecionar classes de ativos apropriadas que lhes permitam criar um portfólio diversificado através de alguma metodologia justificável. A maioria dos fiduciários faz isso empregando a teoria moderna de portfólio (MPT), porque o MPT é um dos métodos mais aceitos para criar portfólios de investimento que visam um perfil de risco / retorno desejado.

Finalmente, o fiduciário deve formalizar essas etapas criando uma declaração de política de investimento que forneça os detalhes necessários para implementar uma estratégia de investimento específica. Agora o fiduciário está pronto para prosseguir com a implementação do programa de investimentos, conforme identificado nas duas primeiras etapas.

Etapa 3: Implementar

A fase de implementação é onde investimentos específicos ou gerentes de investimentos são selecionados para atender aos requisitos detalhados na declaração da política de investimentos. Um processo de due diligence deve ser projetado para avaliar possíveis investimentos. O processo de due diligence deve identificar os critérios usados ​​para avaliar e filtrar o conjunto de possíveis opções de investimento.

A fase de implementação geralmente é realizada com a assistência de um consultor de investimentos, porque muitos fiduciários não possuem a habilidade e / ou recursos para executar esta etapa. Quando um consultor é usado para ajudar na fase de implementação, fiduciários e consultores devem se comunicar para garantir que um processo de due diligence acordado esteja sendo usado na seleção de investimentos ou gerentes.

Etapa 4: Monitor

A etapa final pode ser a parte mais demorada e também a parte mais negligenciada do processo. Alguns fiduciários não percebem a urgência do monitoramento se acertaram os três primeiros passos. Os fiduciários não devem negligenciar nenhuma de suas responsabilidades, pois podem ser igualmente responsáveis ​​por negligência em cada etapa.

Para monitorar adequadamente o processo de investimento, os fiduciários devem revisar periodicamente os relatórios que comparem o desempenho de seus investimentos com o índice e grupo de pares apropriados e determinar se os objetivos da declaração de política de investimento estão sendo alcançados. Simplesmente monitorar estatísticas de desempenho não é suficiente.

Os fiduciários também devem monitorar dados qualitativos, como mudanças na estrutura organizacional dos gerentes de investimentos utilizados no portfólio. Se os tomadores de decisão de investimento em uma organização foram embora, ou se seu nível de autoridade mudou, os investidores devem considerar como essas informações podem afetar o desempenho futuro.

Além das análises de desempenho, os fiduciários devem revisar as despesas incorridas na implementação do processo. Os fiduciários são responsáveis ​​não apenas pela forma como os fundos são investidos, mas também pela forma como os fundos são gastos. As taxas de investimento têm um impacto direto no desempenho, e os fiduciários devem garantir que as taxas pagas pela administração de investimentos sejam justas e razoáveis.

Regras e regulamentos fiduciários atuais

A agência do Departamento do Tesouro, o Gabinete do Controlador da Moeda, é responsável por regular as associações federais de poupança e suas atividades fiduciárias. Múltiplos deveres fiduciários podem, às vezes, estar em conflito entre si, um problema que geralmente ocorre com corretores e advogados. Dois interesses opostos podem, na melhor das hipóteses, ser equilibrados; no entanto, equilibrar interesses não é o mesmo que atender ao melhor interesse de um cliente.

As certificações fiduciárias são distribuídas no nível estadual e podem ser revogadas pelos tribunais se uma pessoa negligenciar seus deveres. Para se tornar certificado, é necessário que um fiduciário seja aprovado em um exame que testa seu conhecimento de leis, práticas e procedimentos relacionados à segurança, como verificações de antecedentes e triagem. Embora os voluntários do conselho não exijam certificação, a devida diligência inclui garantir que os profissionais que trabalham nessas áreas tenham as certificações ou licenças apropriadas para as tarefas que estão executando.